Саакашвили, суперсуд и английское право: реалистична ли презентация судебной реформы

Вчера Украину буквально взорвало выступление Главы Исполнительного комитета Национального совета реформ Украины Михеила Саакашвили, который презентовал свои предложения по фундаментальной судебной реформе.

Характерно, что сам Саакашвили еще в 2016 году в интервью СМИ признавал, что судебная реформа в Грузии провалилась. «Ну не смогли мы сделать судебную систему», — признался Саакашвили.

Кроме того, он добавил, что в Грузии суды не были коррумпированы, но были зависимы. Сейчас, по его мнению, они и зависимы, и коррумпированы.

Сегодня его предложения по судебной реформе в Украине сводятся к следующему:

• Ликвидировать все системы контроля за судами (имелись ввиду Высший совет правосудия, Высшая квалификационная комиссия судей, Государственная судебная администрация). Создать вместо них один орган.
• Ликвидировать административные суды. Создать Высший административный суд.
• Ликвидировать хозяйственные суды.
• Ликвидировать Конституционный Суд Украины (через референдум).
• Сократить количество местных судов с 764 до 200.
• Создать систему окружных судов.
• Создать Высший суд по вопросам интеллектуальной собственности (он и так создан, но не работает).
• Создать систему альтернативного рассмотрения споров.
• Запустить мобильное приложение «Суд в смартфоне».
• Внедрить в Украине английское право.

В последнем случае Саакашвили упомянул пилотный проект «KyivSity», который позволит использовать английское право при рассмотрении споров. «Нам нужен маленький суперсуд, имена и фамилии судей которых будет знать вся страна, будет их тщательно отбирать и контролировать, и которые будут формировать судебную практику», - сказал он.

Об институте мировых судей, проблемах с ЕСИТС, реформе исполнительной службы, порядке выполнения решений ЕСПЧ, Саакашвили умолчал.

Половина этих идей не нова, и принадлежат они далеко не только ему. Что касается английского права, экс-Президент Грузии говорил также и о нем в вышеупомянутом интервью.

Тогда он сказал следующее:

«Суд это очень специфическая материя. Надо было распустить Верховный Суд Грузии и привезти американских и английских судей. Когда я строил порт Лазика, мы поменяли Грузинскую конституцию, чтобы в этом отдельно взятом городе ввести английское гражданское право, и может быть потом и уголовное. И Верховный Суд был бы в Лондоне. Потому что нельзя замыкать на наших, потому что нет в нашем менталитете такой традиции».

Но и здесь он не оригинален. О возможности применения английского права в Украине говорил еще Премьер-министр Владимир Гройсман в 2017 году. Тогда в ходе визита в Великобританию он обмолвился о том, что в случае принятия нового законопроекта, в процессе приватизации в Украине можно будет применять нормы английского права.

"Мы буквально недавно приняли проект закона, который направлен на уровень президента для обработки с последующим направлением в парламент, предусматривающий абсолютную прозрачность, конкурентность новой системы приватизации в Украине. Более того, мы внедрили нормы, которые позволяют нам использовать в процессе приватизации английское право. Это будет означать, что мы обеспечим и прозрачность, и конкурентность, и защиту инвестиций, которые идут в Украину", — сказал тогда Гройсман.

Действительно, согласно п. 7 Заключительных и Переходных положений Закона Украины «О приватизации государственного и коммунального имущества» от 18 января 2018 года № 2269-VIII до 1 января 2021 по результатам обработки комментариев и предложений потенциальных покупателей к проекту договора купли-продажи объекта большой приватизации в порядке, установленном частью девятой статьи 19 настоящего Закона, орган приватизации на запрос потенциального покупателя должен определить в договоре купли-продажи объекта большой приватизации, договор регулируется правом Англии и Уэльса, с учетом положений Закона Украины "О международном частном праве", кроме положений, которые регулируются императивными нормами права Украины.

Министр юстиции Денис Малюська в интервью некоторым СМИ высказывал намерение «привести в Украину третейских арбитров, иностранных судей и попытаться создать здесь арбитраж, который должен иметь прекрасную репутацию, был бы надежным, работал бы наравне со Стокгольмом и Лондоном».

В реестре судебных решений нашлось аж 180 документов, которые содержат словосочетание «английское право», 8 содержат слова «право Великобритании», 166 - «право Англии». В основном, они со ссылками на применение законодательства Великобритании в договорах, передаче иска в Международный коммерческий арбитраж, истребованием и изучением документом и т.д.

Напомним, согласно Закону Украины «О международном частном праве», в случаях, предусмотренных законом, участники правоотношений могут самостоятельно осуществлять выбор права, подлежащего применению.

Выбор права должен быть явно выраженным или прямо следовать из действий сторон сделки, условий сделки или обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности.

Выбор права может быть осуществлен по сделке в целом или его отдельной части.

Выбор права или изменение ранее избранного права могут быть осуществлены участниками правоотношений в любое время, в частности, при совершении сделки, на разных стадиях его выполнения и тому подобное.

Выбор права не осуществляется, если отсутствует иностранный элемент в правоотношениях.

Украинские суды без проблем пользуются этой нормой и применяют право, о котором договорились стороны. Кроме того, применяются международные Конвенции. Стороны, в том числе, договариваются и о применении украинского законодательства.

О том, в каком порядке применяется иностранное законодательство, суды указывают в процессуальных документах.

Так, по делу № 910/11331/18 Хозяйственный суд г. Киева указал следующее (языком оригинала):

«Установлення змісту норми права іноземної держави регламентується статтею 8 Закону України «Про міжнародне приватне право», зі змісту якої вбачається, що при необхідності застосування норм права іноземної держави суд встановлює зміст таких норм згідно з їх офіційним тлумаченням, практикою застосування і доктриною у відповідній іноземній державі. Для цього суд звертається в установленому законом порядку до Міністерства юстиції України чи інших компетентних органів та установ в Україні чи за кордоном або залучає експертів.

Суд може застосовувати не тільки іноземні закони, але й звичаї та судову практику в тих межах, в яких останні визнаються джерелами права у відповідних державах.

Способами здобуття інформації про іноземне право, а саме встановлення змісту норм іноземного права, яке підлягає застосуванню, є:

1) власне з`ясування змісту іноземного права суддею, у провадженні якого є справа;

2) використання експертних висновків;

3) дипломатичний порядок отримання такої інформації;

4) офіційний запит через Міністерство юстиції;

5) отримання довідок через систему правової допомоги;

6) обмін правовою інформацією;

7) безпосередні зносини судів різних держав та з іншими компетентними органами;

8) встановлення іноземного права сторонами тощо (Лист, Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ, від 16.05.2013, № 24-754/0/4-13 «Про практику розгляду судами цивільних справ з іноземним елементом», п. 9)».

Кроме того, распространенной практикой стало применение английского права в крупных и средних M&A-сделках в Украине.

Исходя из этого, что нового предложил Саакашвили и какова практическая цель его заявлений, не очень понятно.

Если речь идет о тотальном замещении украинского законодательства англосаксонской правовой системой, то такое предложение выглядит беспочвенно.

Законодательство Украины относится к континентальной романо-германской системе права, и как его сочетать с английским не очень понятно. Тем более, что Украина стремится интегрироваться в Евросоюз, а не в Британский доминион. Да и иностранные партнеры не обязательно согласятся с применением закона Великобритании.

Кроме того, господин Саакашвили не учел тот момент, что только фирмы, зарегистрированные в юридическом обществе Англии и Уэльса и/или имеющие в составе партнеров лиц с квалификацией солиситера или барристера, могут сопровождать сделки, регулируемые английским правом.

Также юристы, практикующие английское право, обязаны каждый год подтверждать свою квалификацию в юридическом обществе Англии и Уэльса, для того, чтобы сохранять свое право на ведение практики.

Помимо этого, к данному требованию необходимо добавить уровень профессиональной страховки, требуемый юридическим обществом Англии и Уэльса (3 000 000 фунтов по каждому страховому случаю) и репутацию отдельных партнеров, которая должна удовлетворять требованиям западных инвестиционных банков.

Отечественные юридические фирмы вряд ли будут способны самостоятельно сопровождать сделки, поскольку для практики английского права они должны соблюдать указанные условия.

Юристы считают, что проблема состоит скорее всего не в английском праве - с точки зрения уровня развития договорного права украинский Гражданский кодекс вполне адекватен.

Проблема заключается в его применении судами, на что очень болезненно реагирует иностранный инвестор. Даже если передать все споры на рассмотрение иностранного арбитража, все равно, во власти украинских судов заблокировать признание и исполнение арбитражного решения в Украине.

До того момента, пока в Украине не начнет эффективно работать система исполнения судебных решений доверие инвесторов будет под большим вопросом. 

В конечно итоге никакие кажущиеся преимущества английского права перед украинским не могут перевесить ту массу технических трудностей, с которыми столкнутся украинцы при попытке подчинить тот же договор купли-продажи недвижимости в Украине этому праву.

Ранее «Судебно-юридическая газета» рассказывала, что Саакашвили опубликовал специальный видеоролик относительно судебной реформы.

Также шеф-редактор «Судебно-юридической газеты» Святослав Пограничный анализировал предложения Саакашвили сделать судьями Верховного Суда иностранцев.

Подписывайтесь на наш Telegram-канал, чтобы быть в курсе самых важных событий.